Чем докажешь: каковы шансы НРД оспорить попадание под санкции Евросоюза

Четыре аргумента 

С момента подачи НРД заявления до слушаний прошло почти полтора года — иск к Совету Европейского союза был подан 12 августа 2022 года. К этому моменту входящий в структуру Московской биржи депозитарий уже два месяца был под блокирующими санкциями ЕС, из-за которых российские частные инвесторы утратили возможность распоряжаться своими иностранными активами: они оказались заблокированы по линии НРД — Euroclear/Clearstream. Российский депозитарий в суде ЕС требует снятия блокирующих санкций. 

Логика ЕС при введении санкций была проста: НРД — крупнейший депозитарий в России, признан системообразующим финансовым институтом, имеет доступ к международной финансовой системе и принадлежит Мосбирже, которая в свою очередь «находится под высокой степенью контроля» со стороны российского правительства. «Таким образом, НРД является организацией, поддерживающей материально или финансово правительство Российской Федерации, которое несет ответственность за <...> и дестабилизацию Украины», — сказано в документе. 

В исковом заявлении НРД указано четыре аргумента, почему от считает санкции неправомерными. НРД утверждает, что включение депозитария в санкционный список нарушает обязательство указывать «адекватные причины», а те, что есть, не содержат достаточно обоснований. По мнению НРД, доводы Совета ЕС содержат ошибки в оценке фактов, а сами факты не доказаны, а их интерпретация Советом не соответствует действительности. 

Кроме того, последствия внесения НРД в санкционный список привело к непропорциональному ограничению его основных прав, что противоречит Хартии основных прав Евросоюза. Кроме того, пропорциональность и соразмерность — один из главных принципов европейского права, и этот принцип, по мнению НРД, был нарушен. И наконец, НРД отмечает, что раз Совет ЕС не смог выполнить требования к обоснованности своих актов, значит, индивидуальные санкции против депозитария незаконны. 

«НРД, по сути, использует аргумент «не доказал»: Совет ЕС не провел основательную работу, чтобы доказать, какие именно действия, подрывающие территориальную целостность, суверенитет и независимость Украины (или угрожающие им) совершает именно НРД. Одного факта уплаты налогов в бюджет РФ или факта подконтрольности ЦБ РФ недостаточно для доказывания этих действий», — поясняет партнер NSP Илья Рачков. 

Он отмечает, что грядущие слушания очень важны, поскольку после них будет вынесено окончательное решение по делу. 

Детали 

Европейское правосудие достаточно медленное. С момента подачи иска до слушаний прошло почти полтора года. За это время в дело пытались вступить в качестве третьих лиц «Морской банк» и частный инвестор Андрей Липатов, однако суд отклонил их ходатайства, поскольку они не смогли доказать, что их активы в ЕС заморожены по линии НРД. После слушаний коллегия из пяти судей удалится на вынесение решения, исходя из практики, эта процедура занимает еще около четырех месяцев, говорит партнер BGP Litigation Сергей Гландин. 

В августе 2022 года, когда НРД только направил иск против Совета ЕС в суд, управляющий директор по комплаенсу и этике бизнеса Мосбиржи Ирина Грекова заявила в интервью «РБК. Инвестициям», что в обосновании для включения НРД в санкционный список говорится, что депозитарий является дочерней структурой Мосбиржи, которая находится под высоким контролем государства. «Однако, если посмотреть внимательно на структуру акционеров Московской биржи, более 60% представляет собой free-float, акциями Московской биржи владеют и российские, и иностранные акционеры. Вопрос контроля является принципиальным, соответственно, мы приводим необходимые доводы и также показываем все эти основания и структуру владения детально», — говорила тогда Грекова. 

Также в ходе слушаний НРД может опираться на фактические ошибки, допущенные Советом ЕС при обосновании санкций, говорит юрист коллегии адвокатов Delcredere Артем Касумян. «Совет ЕС заявлял, что НРД является единственным депозитарием в России, «имеющим доступ к международной финансовой системе». Это утверждение не совсем верно. НРД является далеко не единственным юридическим лицом в России, имеющим доступ к международной финансовой системе (включая рынок ценных бумаг)», — говорит он. 

Кроме того, санкции в отношении НРД нарушили права конечных бенефициарных собственников, никак не связанных с санкциями, добавляет Касумян. «Этот довод наиболее явно показывает слабость ограничительных мер Совета ЕС. Совет ЕС отошел от многократно заявляемого им принципа «умных» и «таргетированных» санкций», — поясняет он. 

Это мнение разделяет партнер практики международного торгового права, таможни и санкций «Меллинг, Войтишкин и Партнеры» Владимир Ефремов. «В случае с НРД фактически санкции вводятся, по сути, против неустановленного круга лиц, что противоречит принципу индивидуальной определенности вводимых блокирующих ограничений. Кроме того, НРД выполняет достаточно техническую функцию, поэтому крайне сомнительно, что санкционирование НРД соответствует заявленным в 269-м регламенте целям санкционной программы ЕС», — говорит он. 

Каковы шансы на победу

Именно тот факт, что санкции привели к ограничению прав широкого круга инвесторов, показывает непропорциональность действия этих санкций и повышает шансы НРД на успех в суде, считает Касумян. Он полагает, что депозитарий может выиграть дело.

Сергей Гландин из BGP Litigation полагает, что принципиальным вопросом слушаний будет вопрос контроля НРД. «Зависит от того, сможет ли ответчик убедить суд в сохранении контроля над НРД со стороны государства. И наоборот, если со ссылкой на независимые и заслуживающие доверие источники истец докажет владение или управление НРД со стороны негосударственных игроков, то первичные нормативно-правовые акты о санкциях от 3 июня 2022 года будут аннулированы», — говорит Гландин. 

При этом даже в этом случае все будет сложно: из всех успешных судебных решений в отношении россиян за 2023 год ответчик добровольно исполнил лишь одно — исключил из санкционного списка бывшего гендиректора Ozon Александра Шульгина, говорит Гландин. Тем не менее слушания могут стать хорошей возможностью заявить в Евросоюзе о нарушенных правах миллионов частных инвесторов, считает он. 

Шансы на снятие санкций с НРД невысоки, это связано и с процедурными, и с политическими моментами, считает юрист Forward Legal Олесь Груздев. «С точки зрения логики санкционного регулирования НРД ведет учет прав и оказывает услуги депозитария не только в интересах граждан, но и лиц и организаций, которые находятся под санкциями не только Евросоюза, но и США, Канады, Великобритании и т. д. По этой причине крайне маловероятно, что санкционные ограничения в отношении НРД будут отменены», — полагает он. 

И даже если суд вынесет решение в пользу НРД, Совет ЕС может не согласиться с судебным актом и принять новые санкционные документы, с иным обоснованием ограничений, добавляет Артем Касумян из Delcredere. И при очередном пересмотре санкционных списков даже в случае успеха НРД ничто не мешает Совету ЕС снова применить ограничения к депозитарию, резюмирует Илья Рачков из NSP.